Пресс-центр

Субсидиарная ответственность (далее также – СО) – это ответственность контролирующего должника лица (далее также – КДЛ) по долгам принадлежащей ему компании, если компания сама не может по ним расплатиться. Контролирующее должника лицо – это любой человек, который мог влиять на принятие компанией-банкротом решений и (или) получал значительную выгоду от этой компании. Помимо директора или владельца (участника, акционера), таким лицом может быть признан любой человек. Если после наступления объективного банкротства руководитель не обратится в суд, то его могут привлечь к субсидиарной ответственности. Ее размер будет исчисляться как сумма обязательств, возникших после истечения срока для подачи заявления и до возбуждения дела о банкротстве должника (пункт 2 статьи 61.12 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Нередко контролирующие должника лица не подают вовремя заявление о банкротстве компании. Это происходит по ряду причин. Причина 1 – КДЛ пытаются вернуть

компании экономическую эффективность деятельности и тем самым избежать банкротства (см., например, постановления Арбитражного суда Московского округа от

21 ноября 2022 года № Ф05-21997/2021 по делу № А40-121775/2020 и от 8 февраля

2024 года № Ф05-9758/2023 по делу № А40-271493/2021).

Причина 2 – КДЛ пытаются каким-либо образом вывести имущество компании, чтобы оно не досталось кредиторам. К сожалению, такие варианты до сих пор используются. Подобная модель поведения описана, например, в постановлениях Арбитражного суда Северо-Западного округа от 6 февраля 2023 года № Ф07-21698/2022

по делу № А56-36849/2019 и Арбитражного суда Западно-Сибирского округа

от 28 апреля 2022 года № Ф04-665/2022 по делу № А70-3113/2021.Далее будет рассматриваться только одна причина – отсутствие своевременной подачи заявления о банкротстве и попытка восстановить деятельность компании, чтобы сделать ее прибыльной. Последствия принятия такого решения могут быть разными и абсолютно противоположными. Компания действительно может восстановить показатели деятельности, стать прибыльной и платежеспособной. В таком случае все закончится хорошо, компания и КДЛ будут продолжать работать и зарабатывать деньги. Но, к большому сожалению, есть и другой вариант развития событий – КДЛ не удается реализовать свою идею, компания остается в состоянии кризиса и попадает в банкротство. Причин, по которым это происходит, может быть несколько.

Например, это может быть связано с внешними обстоятельствами – наступление кризиса или изменение договоренностей со стороны контрагентов 1. Это может быть связано и с тем, что КДЛ принял неверное решение, пытаясь восстановить платежеспособность. То есть он занялся исполнением первоначально неэффективного плана 2 или принял решение о возможности восстановления платежеспособности на основании недостоверной информации либо у КДЛ отсутствовал какой-либо план по восстановлению платежеспособности. Несмотря на то что причин много, результат один – банкротство и наступление рисков привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности. В случае наступления таких рисков КДЛ необходимо будет доказать, что его решение о неподаче заявления о банкротстве опиралось на какие-то экономически обоснованные доводы и обстоятельства. Существующая судебная практика называет это наличием экономически

обоснованного плана выхода компании из кризиса. В процессе судебного разбирательства именно контролирующему должника лицу необходимо будет предоставлять доказательства наличия такого плана, на что суды регулярно обращают внимание в своих решениях.

Например:

1) постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 24 марта 2023

года № Ф01-524/2023 по делу № А11-11813/2019. Суть дела – администрация

унитарного предприятия должна была своевременно подготовить экономически обоснованный план выхода из кризиса после наступления объективного банкротства, но

не сделала этого, что послужило основанием для привлечения к субсидиарной ответственности администрации округа;

2) постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14 ноября

2023 года № Ф04-4747/2019 по делу № А70-8365/2019. Суть дела – после вступления

в должность директор, будучи КДЛ, сразу же разработал антикризисный план, наличие которого позволило избежать субсидиарной ответственности.

Таким образом, если КДЛ принимает решение о выходе из кризиса и расчете с кредиторами, то ему необходимо составить бизнес-план (план выхода из кризисной ситуации), с помощью которого можно будет решить несколько задач, а именно:

1) оценить реальность восстановления платежеспособности и эффективности деятельности;

2) защитить КДЛ в случае привлечения его к СО, если план не будет исполнен.

Решение первой задачи поможет руководителю удостовериться в том, что его желание по восстановлению эффективной деятельности компании исполнимо и запланированные мероприятия действительно могут к этому привести. Без бизнес-плана понять это невозможно, и все действия будут совершаться вслепую, что часто приводит к еще большему ухудшению финансового положения, банкротству и привлечению к субсидиарной ответственности. Бизнес-план необязательно должен быть оформлен в виде отдельного объемного документа с полным описанием всех расчетов и мероприятий 3) Но из расчетов, которые проводило КДЛ, принимая решения, должны быть понятны действия, которые планировалось совершить для выхода из финансового кризиса, и результаты, к которым указанные действия должны были привести. Для облегчения задачи по формированию бизнес-плана и для возможности учесть большинство вопросов, требующих проработки, предлагаю использовать стандартную структуру инвестиционных бизнес-планов (стандарты IFAC, UNIDO, Европейского банка реконструкции и развития),

которая предусматривает наличие следующих разделов:

• продукты и услуги;
• рынок и клиенты;
• маркетинг;
• снабжение и производство;
• анализ рисков;
• финансовый план;
• план внедрения.

В разделе «продукты и услуги» содержится описание товара или услуги, реализация которого (которых) предусматривается бизнес-планом.

«Рынок и клиенты» – в этом разделе предусмотрена детализация информации о том, кто и где будет покупать продукты и услуги, кому они необходимы и почему есть уверенность в возможности реализации таких продуктов и услуг. Достаточно часто указанный раздел не анализируют. Это приводит к тому, что продукт оказывается невостребованным либо его выводят не на тот рынок. При формировании плана выхода из кризисной ситуации особенно важно проанализировать рынок хотя бы в общих чертах, чтобы убедиться, что произведенный товар не останется в составе произведенных запасов.

В разделе «маркетинг» приводится описание процесса продвижения продукции. Если продукт известен и его покупатели понятны, то в разделе может быть описана расходная часть на осуществление поддерживающих маркетинговых мероприятий (например расходы на содержание сайта, аренду баннеров и т. п.).

В разделе «снабжение и производство» приводится описание расходов на производство. Содержатся данные об основных поставщиках, о производственном цикле и его продолжительности, стоимости сырья и площадке, на которой будет осуществляться производство. В рамках подготовки анти-кризисного плана этот раздел очень важен

для принятия решений. Именно информация, отображенная в разделе «снабжение и

производство», позволяет понять, насколько готовы производственные мощности

к осуществлению плана. В случае возникновения рисков привлечения к субсидиарной ответственности информация из этого раздела позволит обосновать, что решения принимались исходя из имеющихся в распоряжении мощностей и все производственные нюансы были учтены. «Анализ рисков» – этот раздел является особенно важным при составлении именно антикризисного плана, так как он позволяет КДЛ и при необходимости кредиторам определить, какие риски проекта были учтены в момент его согласования и принятия и как они должны были повлиять на возможность реализации проекта. Это особенно важно при наступлении банкротства и рисков привлечения к субсидиарной ответственности. Именно данные, содержащиеся в разделе «анализ рисков», могут помочь обосновать, что план выхода из кризисной ситуации

(или бизнес-план) должен был выдерживать основные прогнозируемые риски. Подробный анализ указывает на то, что решение принималось обдуманно и взвешенно. При рассмотрения неисполнимого или слабого к влиянию внешних и внутренних рисков

плана именно данные этого раздела позволят выявить указанные обстоятельства еще

на этапе согласования и проработки, что может стать основанием для своевременного отказа от реализации этого плана.

В «финансовом плане» должны содержаться все основные показатели и расчеты,

в том числе информация о прогнозируемой выручке, прогнозируемых затратах, плановом уровне чистой прибыли, денежных потоках проектах и показателях эффективности. Данные из указанного раздела очень важны как для оценки проекта, так и для анализа его исполнения и выявления причин неисполнения в случае, если это станет необходимым. Исходя из данных, отображенных в разделе «финансовый план», можно понять, насколько эффективным должен был быть проект по итогу его реализации.

«План внедрения» – в этом разделе должны быть отображены основные периоды внедрения проекта и все действия, которые должны осуществляться на разных

этапах реализации проекта. В случае если план по той или иной причине не будет исполнен, именно информация из указанного раздела поможет понять, на каком этапе

произошел сбой, и причины такого сбоя. Приведенное описание разделов показывает, насколько важно проанализировать все основные блоки и разделы бизнес-плана, прежде чем принять решение о возможности или невозможности его реализации. Если такой план создается в период кризиса компании, то значение указанного плана повышается в разы. Из представленного описания отчетливо видно, насколько каждый из разделов важен, если планируемый эффект от реализации не будет достигнут и возникнут риски банкротства и привлечения к субсидиарной ответственности. Если в процессе формирования бизнес-плана становится ясно, что его реализация очень рискованна и (или) не приводит к необходимому результату (эффекту), то от реализации такого плана лучше сразу отказаться и подать заявление о банкротстве. Иногда необходимо просто вовремя остановиться, чтобы минимизировать последствия и исключить риски возникновения субсидиарной ответственности.

Статья руководителя финансово-экономической практики в Центре правовых

стратегий «ЛЕКСФОРТ» Надежды Мазеповой для издания «Имущественные отношения»